Transação de subestimar - Undervalue transaction

Uma transação de subvalorização é uma transação realizada por uma empresa que posteriormente vai à falência e que as ordens judiciais são anuladas, geralmente a pedido de um liquidante em benefício dos credores do devedor . Isso pode ocorrer quando a transação foi gravemente desvantajosa para a empresa e a empresa estava insolvente ou em risco imediato de se tornar insolvente.

Visão geral

De acordo com os princípios comuns do direito contratual , os tribunais geralmente não examinarão a adequação da contraprestação fornecida por qualquer uma das partes. No entanto, se uma empresa estiver em perigo real de falência, muitos sistemas jurídicos prevêem um mecanismo que permite que essas transações sejam desfeitas, de forma a evitar prejuízos para os credores da empresa.

Normalmente, para que uma transação seja anulada como uma transação de subvalorização, o liquidante ou equivalente deve demonstrar que:

a contraprestação recebida pela empresa na transação, em dinheiro ou valor monetário, é significativamente inferior ao valor, em dinheiro ou valor monetário, fornecido pela empresa;
a transação foi celebrada durante o "período de vulnerabilidade"; e
no momento da transação, a empresa não conseguiu pagar suas dívidas na data de vencimento, ou tornou-se incapaz de pagar suas dívidas no vencimento em decorrência da transação.

O período de vulnerabilidade é o período imediatamente anterior à falência da empresa. A duração do período de vulnerabilidade varia entre os países, e alguns países aplicam diferentes períodos de vulnerabilidade em diferentes circunstâncias.

O efeito de um aplicativo bem-sucedido de ter uma transação declarada como uma transação subvalorizada varia. Inevitavelmente, a outra parte da transação que recebeu o benefício deve devolvê-lo (ou contabilizá-lo) ao liquidante. Em alguns países, os ativos são tratados da maneira normal e podem ser tomados por quaisquer credores garantidos que tenham uma garantia real que captura os ativos (caracteristicamente, uma taxa flutuante ). No entanto, alguns países têm "cercado" as recuperações de preferências injustas para que sejam disponibilizadas ao conjunto de ativos dos credores não garantidos .

Muitas jurisdições que proíbem transações de subvalorização também prevêem uma exceção no caso de transações realizadas no curso normal dos negócios, em que os diretores consideram que é para o benefício da empresa, e tais transações são geralmente validadas ou presumivelmente validada.

Em jurisdições individuais

Reino Unido

Uma transação subestimada pela lei de insolvência do Reino Unido só pode ser realizada por um administrador ou liquidante da empresa. A transação deve ter sido um presente ou uma transação em que a empresa recebeu contraprestação em dinheiro ou valor em dinheiro significativamente inferior ao valor do ativo. No processo Re MC Bacon Ltd (n.º 1) , o tribunal considerou que a concessão de uma garantia não pode ser considerada uma operação de subvalorização, uma vez que não esgota nem diminui o valor dos ativos da empresa. No processo Phillips v Brewin Dolphin Bell Lawrie , o tribunal considerou que pode ser apropriado considerar os detalhes de uma série de transações vinculadas ao determinar se a transação foi subestimada.

Para que uma transação com valor inferior seja provada, o teste da seção 240 da Lei de Insolvência de 1986 deve ser satisfeito. A transação deve ter ocorrido dentro do período relevante de dois anos. O período é calculado com base no período de tempo imediatamente anterior ao início da liquidação . Também é necessário que a empresa já estivesse insolvente quando a transação foi celebrada ou que a empresa estivesse insolvente em decorrência da transação. Isso se presume para uma 'pessoa conectada', que pode ser contestada, mas deve ser comprovada pelo liquidante ou administrador em todos os outros casos. Há uma defesa na qual o destinatário da transação pode se basear nos termos da seção 238 (5) da Lei de Insolvência de 1986, que se aplica quando uma transação foi realizada de boa fé , para fins de realização do negócio, e havia motivos razoáveis quando foi feito para acreditar que beneficiaria a empresa.

Se for provado que houve uma transação com valor inferior, então a transação será anulada a critério do tribunal e haverá uma série de ordens judiciais possíveis . Estes estão listados na seção 241 da Lei de Insolvência de 1986 e incluem devolver a propriedade para a empresa, devolver o produto da venda à empresa e quitação de qualquer garantia.

Austrália

Uma transação não comercial na lei de insolvência australiana ocorre se pudesse ser esperado que uma pessoa razoável nas mesmas circunstâncias que a empresa não teria entrado na transação no que diz respeito aos benefícios e prejuízos para a empresa, os benefícios para qualquer outra parte da transação, e qualquer outro assunto relevante. A Seção 588FB (2) da Lei das Sociedades de 2001 prevê que não há nenhuma exigência para que um credor da empresa seja parte da transação e que ainda pode haver uma transação não comercial quando foi o resultado de uma ordem judicial australiana ou orientação de uma agência .

O período de vulnerabilidade para uma transação não comercial é de dois anos, ou quatro anos quando há uma 'pessoa conectada'.

Canadá

Uma transferência subvalorizada ocorre na lei de insolvência canadense, onde há uma transferência de propriedade ou a prestação de serviços para a qual a empresa devedora dá uma consideração nula ou claramente inferior ao valor justo de mercado . Um administrador deve apresentar um pedido de acordo com a seção 96 da Lei de Falências e Insolvência para que o tribunal declare uma transação nula . O administrador tem diferentes requisitos legais onde a festa estava ou não estava lidando com o braço estendido com o devedor. Quando as partes estavam em condições de mercado, o administrador deve provar que a transação foi subestimada, ocorreu durante um ano antes do evento de falência inicial, a empresa devedora estava insolvente no momento da transação ou foi tornada insolvente por causa disso , e a empresa pretendia "fraudar, derrotar ou atrasar" um credor.

Quando as partes não estavam negociando em condições de mercado, o administrador deve provar que a transação foi subestimada e que a transferência ocorreu durante um ano antes do evento de falência inicial ou a falência ocorreu cinco anos antes do evento de falência inicial e a empresa estava insolvente no momento da transação ou foi tornada insolvente por causa disso e a empresa pretendia "defraudar, derrotar ou atrasar" um credor.

África do Sul

Uma disposição sem valor na lei de insolvência da África do Sul pode ser anulada pelo tribunal nos termos da seção 26 da Lei de Insolvência de 1936. Isso ocorre quando o devedor fez essa disposição mais de dois anos antes do sequestro de sua propriedade e pode ser provado que imediatamente após a alienação, as responsabilidades do devedor excederam seus ativos , ou a alienação ocorreu dentro de dois anos após o sequestro da propriedade e a pessoa que recebeu a disposição não pode provar que imediatamente após a transação, os ativos do devedor excederam suas responsabilidades.

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