Insolvência pré-embalada - Pre-packaged insolvency

A insolvência pré-embalada (um "pré-pacote") é uma espécie de processo de falência , em que um plano de reestruturação é acordado antes de uma empresa declarar a sua insolvência. Nos Estados Unidos, os pré-pacotes são freqüentemente usados em um depósito do Capítulo 11 . No Reino Unido , os pré-pacotes tornaram-se populares desde o Enterprise Act 2002 , que tornou a administração o procedimento de insolvência dominante. Esses acordos também estão disponíveis no Canadá, de acordo com a Lei de Acordos de Credores das Companhias .

Reino Unido

O termo "venda de pré-embalagem" foi definido pela Association of Business Recovery Professionals como "um acordo sob o qual a venda de todo ou parte dos negócios ou ativos de uma empresa é negociada com um comprador antes da nomeação de um administrador, e o administrador efetua a venda imediatamente ou pouco depois da sua nomeação ". A diferença entre uma venda pré-embalagem e uma venda normal é que, em uma venda normal, o administrador comercializa o negócio e negocia os termos da venda após sua nomeação.

Os motivos pelos quais um administrador vende na base de pré-embalagem , em vez de marketing pós-agendamento, variam de caso para caso, mas geralmente envolvem as seguintes considerações. Uma venda pré-pacote evita os custos de negociação (o que significa que os credores recebem mais de volta) e, de fato, a empresa e o administrador podem não ter fundos para negociar. Também evita que o administrador assuma os riscos associados à negociação. O valor do negócio pode se deteriorar durante as negociações de administração.

Pode haver outros fatores para impedir a negociação, como problemas regulatórios.

Os tribunais decidiram que um administrador pode vender os ativos da empresa imediatamente após a sua nomeação, sem a aprovação do tribunal ou dos credores, e pode fazê-lo mesmo que o credor majoritário se oponha. Os tribunais até aprovaram transações que, como um "mal necessário", fizeram pagamentos à antiga administração, deixando pouco ou nada para os credores sem garantia .

Em janeiro de 2009, a Associação de Profissionais de Recuperação de Negócios emitiu a Declaração de Prática de Insolvência 16 para exigir que os administradores de insolvência divulguem uma série de questões a todos os credores o mais rápido possível após a conclusão da venda. Isso foi feito na tentativa de dar maior transparência aos credores.

Em 1 de novembro de 2013, na sequência de uma revisão encomendada pelo governo, uma nova Declaração de Práticas de Insolvência 16 foi introduzida. Exige que os administradores divulguem o seguinte:

A fonte da introdução inicial do administrador e a data da introdução
A extensão do envolvimento do administrador antes da nomeação
Os cursos alternativos de ação que foram considerados pelo administrador, com uma explicação dos possíveis resultados financeiros
Se esforços foram feitos para consultar os principais credores
Por que não era apropriado comercializar o negócio e oferecê-lo à venda como uma empresa em funcionamento, durante a administração
Detalhes das solicitações feitas a financiadores em potencial para financiar as necessidades de capital de giro
Detalhes de cobranças registradas e datas de criação
Se a empresa ou os ativos da empresa foram adquiridos de um administrador de insolvência nos 24 meses anteriores, ou mais, se o administrador julgar relevante para o entendimento dos credores, o administrador deve divulgar os detalhes dessa transação e se o administrador, a empresa do administrador ou associados estiveram envolvidos
Quaisquer atividades de marketing conduzidas pela empresa e / ou o administrador e o resultado dessas atividades
Os nomes e qualificações profissionais de quaisquer avaliadores e a confirmação de que confirmaram a sua independência
Quaisquer avaliações obtidas da empresa ou dos ativos subjacentes
Um resumo da base da avaliação adotada pelo administrador ou seus avaliadores / consultores
A justificativa para a base das avaliações obtidas e uma explicação da venda dos ativos em comparação com essas avaliações. Se nenhuma avaliação foi obtida, o motivo para não ter feito isso e como o administrador ficou satisfeito quanto ao valor dos ativos
A data da transação
A identidade do comprador
Qualquer conexão entre o comprador e os diretores, acionistas ou credores garantidos da empresa ou seus associados
Os nomes de quaisquer diretores, ou ex-diretores, da empresa que estão envolvidos na gestão ou propriedade do comprador, ou de qualquer outra entidade para a qual qualquer um dos ativos seja transferido
Em transações que afetam mais de uma empresa relacionada (por exemplo, uma transação de grupo), o administrador deve garantir que a divulgação seja suficiente para permitir uma explicação transparente (por exemplo, alocação da contraprestação paga)
Se algum diretor deu garantias para valores devidos pela empresa a um financiador anterior, e se esse financiador está financiando o novo negócio
Detalhes dos ativos envolvidos e a natureza da transação
A contraprestação pela transação, os termos de pagamento e qualquer condição do contrato que possa afetar materialmente a contraprestação
A consideração de venda divulgada em categorias amplas de avaliação de ativos e dividida entre realizações de encargos fixos e flutuantes
Quaisquer opções, acordos de recompra ou condições semelhantes anexadas ao contrato de venda
Se a venda for parte de uma transação mais ampla, uma descrição dos outros aspectos da transação.

O principal benefício de uma administração pré-pacote é a 'continuidade' do negócio - a empresa é protegida pelo tribunal. Isso elimina dívidas e contratos. Não elimina funcionários devido ao Regulamento de Transferência de Empresas (Proteção de Emprego) de 2006 (TUPE). Outra grande vantagem é que o custo do processo é inferior ao da administração do comércio, pois os administradores não precisam encontrar financiamento para comercializar o negócio. A desvantagem de uma administração pré-pacote é que ela pode atrair publicidade negativa se os ex-diretores estiverem perdendo responsabilidades.

O Serviço de Insolvência monitora o cumprimento do SIP 16. Os seus relatórios mostram que em 2010 relatou 10 administradores da insolvência aos seus órgãos de licenciamento e, em 2011, relatou 21.

Estados Unidos

Nos Estados Unidos, normalmente o termo falência pré-definida é usado em vez de insolvência pré-definida . Um caso de falência convencional é aquele em que o devedor pede alívio do Capítulo 11 sem ter concordado previamente com os termos de um plano de reorganização com seus credores. No decurso do processo do Capítulo 11, o devedor ou, se o devedor não retiver o direito exclusivo de propor um plano, um credor ou grupo de credores pode formular e propor um plano de reorganização. Uma empresa em processo de reorganização do Capítulo 11 está efetivamente operando sob a proteção do tribunal até o seu surgimento. Um exemplo é o setor de aviação ; em 2006, mais da metade da capacidade de assentos do setor estava em companhias aéreas que estavam no Capítulo 11.

Em um caso pré-definido, os proponentes do plano terão garantido apoio suficiente dos credores para confirmar seu plano de reorganização antes de entrar com o pedido de reorganização do Capítulo 11. Planos pré-embalados de reorganização quase sempre prejudicam (ou seja, paguem menos do que na totalidade) uma ou mais classes de credores e, portanto, para garantir que o plano possa ser confirmado pelo tribunal de falências, os proponentes do plano devem garantir o apoio de em pelo menos dois terços em valor e mais da metade em número de pelo menos uma dessas classes de deficientes, além de garantir que o plano atenda a todos os demais requisitos de confirmação. Dois aspectos processualmente difíceis do processo são o anúncio (que deve ser estruturado de modo a não acionar disposições de rescisão contratual) e obter a aprovação necessária do credor.

Em 2009, uma nova entidade concluiu a compra de operações contínuas, ativos e marcas registradas da General Motors como parte da reorganização do Capítulo 11 'pré-embalado' . Conforme classificado pelo total de ativos, a falência da GM marca uma das maiores falências corporativas, Capítulo 11, na história dos Estados Unidos. O pedido do Capítulo 11 foi o quarto maior na história dos Estados Unidos , após Lehman Brothers Holdings Inc. , Washington Mutual e WorldCom Inc. Uma nova entidade com o apoio do Tesouro dos Estados Unidos foi formada para adquirir ativos lucrativos, nos termos da seção 363 da Falência Código , com a nova empresa planejando emitir uma oferta pública inicial (IPO) de ações em 2010. Os créditos de credores pré-petição restantes são pagos com os ativos da antiga empresa.

Crítica

Uma análise da Universidade de Wolverhampton identificou as várias críticas às vendas de pré-embalagens. Há uma preocupação geral de que o administrador do pré-pacote, ao concordar com o pré-pacote em consulta com a equipe de gestão da empresa (e geralmente seus credores garantidos), favoreça os interesses dos gerentes e credores garantidos antes dos dos credores não garantidos . A rapidez e o sigilo da transação muitas vezes levam à execução de um negócio, sobre o qual os credores não garantidos nada sabem e oferece pouco ou nenhum retorno.

Freqüentemente, há a suspeita de que a contraprestação paga pelo negócio pode não ter sido maximizada devido à ausência de marketing aberto . O crédito pode ter ocorrido de forma inadequada antes do pré-pacote e isso pode não ser totalmente investigado.

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