Transporte fraudulento - Fraudulent conveyance

Uma transferência fraudulenta ou transferência fraudulenta é uma tentativa de evitar dívidas transferindo dinheiro para outra pessoa ou empresa. Geralmente é uma questão civil, não criminal, o que significa que não se pode ir para a cadeia por isso, mas em algumas jurisdições há potencial para processo criminal. Geralmente é tratada como uma ação civil que surge nas relações devedor / credor , especialmente no que se refere a devedores insolventes. A causa da ação é normalmente proposta por credores ou por curadores da falência .

Visão geral

Uma transferência será fraudulenta se feita com a intenção real de impedir, atrasar ou fraudar qualquer credor. Portanto, se uma transferência for feita com a intenção específica de evitar a satisfação de uma responsabilidade específica, então a intenção real está presente. No entanto, quando um devedor prefere pagar a um credor em vez de outro, isso não é uma transferência fraudulenta.

Existem dois tipos de transferência fraudulenta - fraude real e fraude construtiva . A fraude real normalmente envolve um devedor que, como parte de um esquema de proteção de ativos, doa seus ativos , geralmente para um "insider", e não deixa nada para pagar aos seus credores. A fraude construtiva não se relaciona à intenção fraudulenta, mas sim à economia subjacente da transação, se ela ocorreu por um valor inferior ao razoavelmente equivalente em um momento em que o devedor estava em uma situação financeira difícil. É importante notar que a distinção real entre os dois tipos diferentes de fraude é o que as intenções do devedor eram. Por exemplo, quando o devedor foi simplesmente mais generoso do que deveria ou, em transações comerciais, a empresa deveria ter parado de negociar mais cedo para preservar o capital (ver geralmente, negociação indevida ). Em uma ação judicial bem-sucedida, o autor tem o direito de recuperar a propriedade transferida ou seu valor do cessionário que recebeu uma doação dos bens do devedor. Os cessionários subsequentes também podem ser alvos, embora geralmente tenham defesas mais fortes do que os cessionários imediatos.

Embora a lei de transferência fraudulenta tenha evoluído originalmente no contexto de uma economia agrária relativamente simples, agora é amplamente usada para desafiar transações financeiras modernas complexas, como aquisições alavancadas .

A responsabilidade por transferência fraudulenta freqüentemente afetará a condição financeira do devedor em um ponto específico do passado. Essa análise historicamente exigiu depoimentos de especialistas em "duelo" tanto dos autores quanto dos réus, o que muitas vezes levou a um processo caro e a resultados inconsistentes e imprevisíveis. Tribunais e acadêmicos desenvolveram recentemente abordagens baseadas no mercado para tentar tornar essa análise mais simples, mais consistente entre os casos e mais previsível.

Distintivos de fraude

A evidência da intenção real raramente está disponível para um credor, pois exigiria uma prova dos pensamentos íntimos de alguém. Por causa disso, os credores muitas vezes dependem de evidências circunstanciais de fraude. Para provar a real intenção, os tribunais desenvolveram "emblemas de fraude", que, embora não sejam conclusivos, são considerados pelos tribunais como evidências circunstanciais de fraude:

Insolvência devido à transferência;
Falta ou inadequação de consideração;
Família ou relacionamento interno entre as partes;
A retenção da posse, benefícios ou uso da propriedade em questão;
A existência de ameaça de litígio;
A situação financeira do devedor no momento da transferência ou após a transferência;
A existência ou efeito cumulativo de uma série de transações após o início das dificuldades financeiras do devedor;
A cronologia geral dos eventos;
O sigilo da transação em questão; e
Desvio do método normal ou do curso de negócios.

Jurisdições individuais

Austrália

De acordo com a lei australiana , se uma transação for celebrada por uma empresa que posteriormente entra em liquidação, e a transação foi celebrada pela empresa com o objetivo de derrotar, atrasar ou interferir com os direitos dos credores durante os 10 anos anteriores à relação dia anterior, os tribunais podem anulá-lo. O dia de relacionamento é definido como o dia em que o pedido de liquidação da empresa foi apresentado ou a data de início da liquidação.

Canadá

As províncias canadenses têm jurisdição sobre os direitos civis e de propriedade , o que inclui transporte de propriedade. Muitas províncias têm estatutos que proíbem transportes fraudulentos. Também proíbem a concessão de preferências fraudulentas, que pretendem dar prioridade a certos credores sobre outros credores em processo de falência . No entanto, compradores de boa-fé por valor sem aviso geralmente não são responsáveis pelas ações do transportador fraudulento.

Reino Unido

Lei de Transporte Fraudulento 1571
Insolvency Act 1986, seção 423

Estados Unidos

Na lei anglo-americana , a doutrina de transporte fraudulento remonta ao caso de Twyne , no qual um fazendeiro inglês tentou fraudar seus credores vendendo suas ovelhas a um homem chamado Twyne, enquanto permanecia na posse das ovelhas, marcando e tosquiando eles. Nos Estados Unidos , as transferências ou meios de transporte fraudulentos são regidos por dois conjuntos de leis geralmente consistentes. O primeiro é o Ato de Transferência Fraudulenta Uniforme ("UFTA"), que foi adotado por todos, exceto um punhado de estados. A segunda é encontrada no Código de Falências federal.

O UFTA e o Código de Falências estabelecem que uma transferência feita por um devedor é fraudulenta em relação a um credor se o devedor fez a transferência com a "intenção real de impedir, atrasar ou fraudar" qualquer credor do devedor.

Existem dois tipos de transferência fraudulenta. O exemplo arquetípico é a transferência fraudulenta intencional. Esta é uma transferência de propriedade feita por um devedor com a intenção de fraudar, prejudicar ou atrasar seus credores. A segunda é uma transferência fraudulenta construtiva. Geralmente, isso ocorre quando um devedor transfere propriedade sem receber "valor razoavelmente equivalente" em troca da transferência se o devedor estiver insolvente no momento da transferência ou se tornar insolvente ou ficar com um capital excessivamente pequeno para continuar no negócio como resultado de a transferência. Ao contrário da transferência fraudulenta intencional, nenhuma intenção de fraude é necessária.

O Código de Falências autoriza o administrador da falência a recuperar os bens transferidos de forma fraudulenta em benefício de todos os credores do devedor, se a transferência tiver ocorrido dentro do prazo relevante. A transferência também pode ser recuperada por um administrador da falência nos termos do UFTA, se o estado em que a transferência ocorreu a adotou e a transferência ocorreu dentro do prazo pertinente. Os credores também podem buscar soluções nos termos do UFTA sem a necessidade de falência.

Como esse segundo tipo de transferência não envolve necessariamente qualquer delito real, é uma armadilha comum na qual os devedores honestos, mas incautos, caem ao entrar com um pedido de falência sem um advogado. Particularmente devastador e não incomum é a situação em que um filho adulto assume o título da casa dos pais como uma medida de inventário de autoajuda (a fim de evitar qualquer confusão sobre quem é o dono da casa quando os pais morrem e para evitar perder a casa para uma ameaça percebida do estado). Mais tarde, quando os pais entram com um pedido de falência sem reconhecer o problema, eles não conseguem isentar a casa da administração do administrador . A menos que eles sejam capazes de pagar ao administrador uma quantia igual ao maior patrimônio da casa ou a soma de suas dívidas (diretamente ao administrador do Capítulo 7 ou em pagamentos a um administrador do Capítulo 13), o administrador venderá sua casa para pagar os credores. Em muitos casos, os pais teriam sido capazes de isentar a casa e levá-la com segurança até a falência se eles tivessem retido o título ou recuperado o título antes de entrar com o pedido.

Mesmo os compradores de boa-fé de bens que são os destinatários de transferências fraudulentas são apenas parcialmente protegidos pela lei nos EUA. De acordo com o Código de Falências, eles conseguem manter a transferência na extensão do valor que deram por ela, o que significa que podem perder muito do benefício de sua barganha, embora não tenham conhecimento de que a transferência para eles é fraudulenta.

Muitas vezes, as transferências fraudulentas ocorrem em conexão com aquisições alavancadas (LBOs), onde a gestão / proprietários de uma empresa em falência farão com que a empresa tome emprestado seus ativos e use o produto do empréstimo para comprar as ações da administração / proprietário a preços altamente inflacionados. Os credores da empresa, então, muitas vezes terão pouco ou nenhum ativo livre para cobrar suas dívidas. As LBOs podem ser transferências fraudulentas intencionais ou construtivas, ou ambas, dependendo de quão obviamente a empresa está financeiramente prejudicada quando a transação é concluída.

Embora nem todos os LBOs sejam transferências fraudulentas, uma bandeira vermelha é levantada quando, após um LBO, a empresa não pode pagar seus credores.

A responsabilidade por transferência fraudulenta freqüentemente afetará a condição financeira do devedor em um ponto específico do passado. Essa análise historicamente exigiu depoimentos de especialistas em "duelo" tanto dos autores quanto dos réus, o que muitas vezes levou a um processo caro e a resultados inconsistentes e imprevisíveis. Os tribunais e estudiosos dos EUA desenvolveram recentemente abordagens baseadas no mercado para tentar agilizar a análise de fraude construtiva, e os juízes estão cada vez mais se concentrando nessas medidas baseadas no mercado.

Suíça

De acordo com a lei suíça , os credores que possuem um certificado de dívidas não pagas contra o devedor, ou os credores em processo de falência, podem entrar com uma ação contra terceiros que se beneficiaram de preferências desleais ou transferências fraudulentas pelo devedor antes da apreensão de ativos ou da falência .

Coreia do Sul

A transferência fraudulenta ou também conhecida como ação revocatória ou ação paulina (채권자 취소권) é um direito de preservar a propriedade do devedor para todos os credores, cancelando uma ação do devedor que reduz a propriedade do devedor com o conhecimento de que a ação prejudica os direitos do credor . Para exercer este direito, o credor deve ter um direito sobre o devedor que seja monetário e não único e pessoal por natureza. Por exemplo, o direito de exigir a desobstrução do terreno do edifício ou o direito de entrega do terreno envolve terreno e é único e, portanto, não está sujeito à ação paulina (Suprema Corte da Coréia do Sul, 10 de fevereiro de 1995, 94da2534).

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