Cultura legal - Legal culture

As culturas jurídicas são descritas como resultados temporários de interações e ocorrem de acordo com um paradigma de desafio e resposta . As análises dos paradigmas jurídicos fundamentais moldam as características das culturas jurídicas individuais e distintas. "Culturas jurídicas comparadas são examinadas por um campo de estudos, que está situado na fronteira entre o direito comparado e a jurisprudência histórica ."

A definição de Lawrence M. Friedman de cultura jurídica é que é "a rede de valores e atitudes relacionadas com a lei, que determina quando e por que e onde as pessoas recorrem à lei ou ao governo, ou se afastam".

As culturas jurídicas podem ser examinadas por referência a sistemas jurídicos fundamentalmente diferentes. No entanto, essas culturas também podem ser diferenciadas entre sistemas com uma história e base compartilhadas que agora são influenciadas por fatores que encorajam a mudança cultural. Os alunos aprendem sobre a cultura jurídica para entender melhor como o direito funciona na sociedade. Isso pode ser visto como o estudo do Direito e da Sociedade. Esses estudos estão disponíveis em escolas como a Drake University em Des Moines, Iowa.

Cultura legal ocidental x não ocidental

A cultura jurídica ocidental é unificada na confiança sistemática em construções jurídicas. Tais construções incluem corporações , contratos , propriedades , direitos e poderes. Esses conceitos não são apenas inexistentes nos sistemas jurídicos primitivos ou tradicionais, mas também podem ser predominantemente incapazes de expressão nos sistemas de linguagem que formam a base de tais culturas jurídicas.

Como uma proposição geral, o conceito de cultura jurídica depende da linguagem e dos símbolos e qualquer tentativa de analisar os sistemas jurídicos não ocidentais em termos de categorias do direito ocidental moderno pode resultar em distorção atribuível a diferenças na linguagem. Portanto, embora as construções jurídicas sejam exclusivas das culturas clássicas romanas, civis e de direito consuetudinário, os conceitos jurídicos ou a lei primitiva e arcaica obtêm seu significado a partir da experiência percebida com base em fatos, em oposição à teoria ou abstrata. A cultura jurídica, portanto, no primeiro grupo, é influenciada por acadêmicos, membros eruditos da profissão e, historicamente, filósofos. A cultura do último grupo é controlada por crenças, valores e religião em um nível fundamental.

Os estudos históricos das 'culturas do direito' europeias têm-se concentrado no problema de explicar o contexto em que o direito opera e como compreender as expectativas e percepções do direito, da justiça e da autoridade entre os membros de diferentes grupos que fizeram uso das normas jurídicas, ferramentas e fóruns.

A lei tradicional na África é baseada na justiça natural e carece de conceitos abstratos. Isso é característico de culturas que não possuem uma linguagem escrita, necessária para transformar os conceitos em teoria. As doutrinas do direito tradicional africano baseiam-se em considerações sociais, segundo as quais as partes em litígios não procuram declarações de certo ou errado, mas procuram a restituição das relações sociais.

O julgador de fato e lei julga entre pessoas intimamente relacionadas de comunidades em oposição a estranhos no comércio. Os julgamentos enfatizam a importância de vivermos juntos com bondade generosa e amorosa, ajuda mútua e reciprocidade. As evidências sugerem que 'a lei africana demonstra que todos os homens, porque vivem em sociedade, têm alguma teoria de regras de justiça que acreditam surgir da própria razão; [e a evidência de Gluckman] sugere que os africanos podem muito bem ter formulado, pelo menos em forma embrionária, uma teoria da justiça natural proveniente da própria bondade humana. '

O sistema legal islâmico exemplifica a lei como parte de uma cultura mais ampla, onde os conceitos de conhecimento, direito e natureza humana desempenham um papel central. Um estudo de caso de Lawrence Rosen explica os aspectos antropológicos, processuais e de discrição judicial de levar um caso a um tribunal em Sefrou , Marrocos . O estudo de caso torna explícito os fundamentos da sociedade islâmica que moldam a cultura jurídica islâmica e a diferenciam das culturas jurídicas ocidentais.

Regras de procedimento rígidas e decoro ou etiqueta estrita no tribunal, arraigados nas culturas jurídicas ocidentais, abrem o caminho para um processo mais natural de resolução de disputas. No Marrocos, atenção especial é dada às origens sociais, conexões e identidade, onde esses conceitos influenciam o interrogatório judicial e a discrição de um qadi (juiz).

Enquanto os sistemas jurídicos encontrados no mundo ocidental consistem em conceitualização e implementação que imitam o mundo extrajudicial apenas ligeiramente, nos tribunais islâmicos de Marrocos, a cultura da lei proposta reflete a cultura geral de seu povo. Isso pode ser atribuído aos objetivos da lei na sociedade islâmica, que não é manter o poder estatal ou religioso como supremo ou desenvolver um corpo exigente de doutrina legal, mas restaurar relacionamentos e então facilitar a resolução de disputas independentemente de precedentes rígidos .

Comparações ocidentais

O enfoque tradicional entre a cultura do common law e a cultura do civil law tem sido destacado pelo procedimento de sala de tribunal, em que a primeira nutre um ambiente adversário e a segunda um ambiente inquisitorial . Na verdade, nenhum sistema de procedimento judicial pode ser puramente contraditório ou puramente inquisitorial.

Na verdade , a França , que adere a um sistema jurídico civil, historicamente atribuiu ao juiz um papel passivo e deixou que as partes se engajassem de forma acusatória. No entanto, a cultura do common law consiste predominantemente em argumentos orais em que os representantes legais conduzem o caso em busca de justiça e reforço de direitos.

O uso de um Júri no direito consuetudinário como juiz de fato é único quando comparado aos sistemas de direito civil. O júri é julgador de fato em casos civis e criminais e isso reflete uma cultura jurídica particular; nomeadamente o envolvimento direto da sociedade no quadro jurídico . Na França, o papel do juiz como juiz de direito e de fato é meramente como administrador, sem criar princípios jurídicos vinculativos . Conseqüentemente, a cultura do direito civil é mais racional, ordenada, autoritária e paternalista .

A common law tem uma cultura de inventividade judicial e até de flexibilidade. A enunciação de princípios não é sempre primordial, mas, na verdade, um fluxo contínuo de casos e estatutos aumenta o fluxo e refluxo da lei, em que 'a jurisprudência representava a compreensão do homem moderno de suas próprias limitações'. Outras diferenças incluem quando um advogado civil fala em termos da lei da natureza, enquanto o advogado comum fala com razão. Segue-se que a cultura desses sistemas jurídicos foi moldada por percepções de justiça e os meios disponíveis para alcançá-la.

Comparações de common law

A cultura jurídica pode diferir entre os países, apesar de sua conformidade com um sistema jurídico semelhante, se não idêntico. Tanto os Estados Unidos quanto a Inglaterra possuem sistemas jurídicos consuetudinários e, ainda assim, cada país incorpora uma cultura jurídica distinta. Isso pode ser atribuído pelo contraste entre as instituições do sistema jurídico e as características da profissão ( juízes , advogados e solicitadores ).

De acordo com Posner, em 1996 havia cerca de 15 vezes mais juízes americanos do que juízes ingleses, mas apenas cerca de 10 vezes mais advogados americanos do que advogados ingleses. Posner sugere que os juízes ingleses têm mais prestígio do que os juízes americanos e um ponto relacionado é que a proporção de juízes para advogados é menor na Inglaterra do que nos Estados Unidos. A conseqüência disso é que o sistema de common law inglês, em oposição ao sistema jurídico americano, exibe uma cultura jurídica de maior prestígio e elitismo não apenas no judiciário, mas também naqueles que são candidatos ao judiciário .

Na Inglaterra e em outras jurisdições da Commonwealth , os advogados são candidatos aptos para a nomeação judicial. As razões para isso decorrem dos sistemas de direito consuetudinário que têm uma cultura para encorajar, aproveitar e capturar intelecto e experiência de alta qualidade dentro de uma porção concentrada de oficiais não judiciais da profissão jurídica conhecida como barristers (que inclui e responde por suas nomeações subsequentes para o conselho de rainhas de alto escalão e para o conselho sênior ).

Os barristers estão comprometidos com um briefing de um advogado em vez de um envolvimento direto com o cliente. Esse isolamento evita que leigos sejam aproveitados por advogados inescrupulosos, o que é evidentemente "um grande problema nos Estados Unidos, onde advogados incompetentes, e conhecidos por juízes e outros advogados, muitas vezes impressionam clientes ingênuos".

O custo de prosseguir com o litígio influencia a cultura de cada sistema jurídico em termos do que a sociedade percebe como o benefício líquido obtido com o tribunal e a profissão. Litigar casos semelhantes na Inglaterra e nos Estados Unidos custaria aproximadamente o mesmo; entretanto, os tribunais ingleses não são tão generosos quanto suas contrapartes americanas na concessão de indenizações , especialmente danos punitivos . Portanto, o benefício líquido esperado do litígio sendo maior nos Estados Unidos incentiva uma cultura jurídica que é mais litigiosa por natureza do que a Inglaterra.

O caráter nacional é inerente às instituições jurídicas dos tribunais e do parlamento , sua formação e sua produção em termos de legislação ou julgamentos . Por exemplo, foi dito que muitos fatores contribuíram para a litigiosidade dos Estados Unidos, incluindo: os direitos garantidos ao povo, uma constituição escrita , as origens dos imigrantes de sua população, a heterogeneidade racial e étnica e a riqueza e despojos de sua população . Para este fim, o caráter nacional e a história influenciam a cultura jurídica atual.

Cultura legal chinesa

A cultura jurídica da República Popular da China , bem como sua cultura social e econômica, continuam a sofrer mudanças dramáticas desde as reformas da República Popular da China de 1978. A transformação ocorreu pela modernização jurídica pela qual um estado de direito foi sugerido para substituir o domínio do homem. Este último é uma característica da sociedade rural chinesa tradicional, onde regras não escritas, relações pessoais e confiança governam as relações jurídicas dos cidadãos; análogo a gemeinschaft . Na sociedade moderna da China, a reforma institucional, costumeira e legal (um estado de direito que incorpora regras universais uniformemente aplicadas por um estado centralizado e burocrático) é necessária para governar as relações jurídicas; análogo a gesellschaft .

Transplantes diretos dos sistemas jurídicos ou da cultura ocidental podem não fornecer um estado de direito adequado, onde a vida do chinês comum pode ser marginalizada em favor da elite legal que usa instrumentos legais para autopromoção. Além disso, a implantação de normas jurídicas ocidentais desconsidera a cultura e as relações locais; assim, potencialmente destruindo laços e relacionamentos culturais significativos na comunidade rural. A cultura jurídica rural tradicional chinesa , que tem como premissa as relações pessoais e informais, enfrenta a erosão, a menos que o pluralismo jurídico seja promovido.

A top down abordagem na análise da cultura jurídica da China sugere que ambos sob Deng Xiaoping e Jiang Zemin , a China é "um país sob o domínio da lei, não Estado de Direito." A evidência vem da pós-Mao-China, onde a lei é vista como necessária para institucionalizar e generalizar políticas ad hoc para a reforma econômica e para manter a liderança do partido.

Outros problemas com a cultura jurídica chinesa incluem uma abordagem fragmentada da formulação de leis com um desequilíbrio entre a lei e a política ; negações do direito privado; negligência em relação aos direitos humanos e liberdades individuais; e má aplicação das leis. De acordo com Chen, o consenso na China entre os estudiosos é que a falta de democracia e estado de direito são conceitos interdependentes, segundo os quais "o estado de direito só é legítimo se for produto de um governo democrático". É aqui que se pode olhar para Taiwan (conhecida oficialmente como República da China), que é uma república constitucional semi-presidencial unitária. Taiwan é caracterizada como uma democracia representativa. Apesar de seus valores democráticos sustentados por uma constituição baseada na lei civil alemã, não recebe amplo reconhecimento como um estado separado da República Popular da China.

O que é evidente com a experiência da República Popular da China é que a cultura jurídica é suscetível a mudanças em função das forças socioeconômicas e políticas . Embora tal mudança possa ser benéfica para partes da sociedade e das relações internacionais , os métodos culturais tradicionais e estabelecidos enfrentam a extinção.

Veja também

Referências

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